在司法審判實踐當中，由于許多用人單位對試用期認識不夠充分，在與勞動者約定試用期時存在諸多與法律之規(guī)定相沖突的地方。

厘清這些問題，對于勞動關系雙方恰當處理各自權責是非常必要的。

   試用期不簽訂勞動合同？

某些用人單位為了逃避法律責任，在試用期內(nèi)，往往不與勞動者簽訂勞動合同。

一旦試用期滿，就找種種借口將勞動者辭退。

用人單位常用的借口就是，既然是試用期，就可以不簽勞動合同，先試用滿意后，再簽訂勞動合同；

還有的單位認為，對不符合錄用條件的新招人員，不想要了，因為沒簽勞動合同，也不需要辦理解除合同的手續(xù)，可以減少麻煩。

某些用人單位為了逃避法律責任，在試用期內(nèi)，往往不與勞動者簽訂勞動合同。一旦試用期滿，就找種種借口將勞動者辭退。

用人單位常用的借口就是，既然是試用期，就可以不簽勞動合同，先試用滿意后，再簽訂勞動合同；還有的單位認為，對不符合錄用條件的新招人員，不想要了，因為沒簽勞動合同，也不需要辦理解除合同的手續(xù)，可以減少麻煩。

將試用期從勞動合同期限中剝離出來

有些企業(yè)在與勞動者簽訂勞動合同時會拿出兩份合同，一份是《試用期合同》，另一份是《勞動合同》。

只有當勞動者通過了試用期檢驗，企業(yè)才與其簽訂正式的《勞動合同》。

其實，企業(yè)的這些做法是錯誤的。

根據(jù)《勞動法》和《勞動合同法》等法律法規(guī)的規(guī)定，試用期只有在正式合同中才能約定，試用期是勞動合同中約定的勞動期限的組成部分，即如果沒有訂立正式合同就不存在單獨的“試用合同”。

   試用期內(nèi)不為勞動者上社保

在試用期內(nèi)，用人單位不給員工繳納社會保險或少繳社會保險的也比較普遍。

實踐中，許多企業(yè)在新人的試用期內(nèi)，要么是不為新人辦理社保手續(xù)，要么是拖延至試用期滿，“轉正”后再為其補繳。

其實，上述兩種做法都是錯誤的。

根據(jù)法律的規(guī)定，用人單位必須為勞動者繳納基本養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、失業(yè)保險等社會保險，勞動合同一旦訂立，說明新人就是公司的正式員工，簽訂的勞動合同年限就包含試用期，所以，試用期內(nèi)用人單位也應該繳納社會保險。

   試用期內(nèi)隨便辭退勞動者

一般認為，勞動者和用人單位在試用期內(nèi)，不需要任何理由，均有權隨時與對方解除勞動合同。

其實，這是一種對試用期的錯誤理解，根據(jù)法律規(guī)定，勞動者的確有這樣的規(guī)定，但用人單位卻沒有。

用人單位只有在試用期內(nèi)證明勞動者不符合錄用條件以后，才可以單方解除勞動合同。

“證明勞動者不符合錄用條件”，是用人單位在試用期內(nèi)，隨時單方可以與勞動者解除勞動合同的前提條件。

   將試用期視為廉價期

許多用人單位喜歡“試用”勞動者，最重要的原因就是省錢，同時他們還抓住了求職者急于表現(xiàn)的心理，交給處于試用期的勞動者超過普通工作人員一倍甚至更多的工作。

   隨意延長試用期

在實踐中，用人單位往往找出很多理由，想盡辦法延長勞動者的試用期。

其實，法律的規(guī)定是，用人單位在試用期內(nèi)發(fā)現(xiàn)勞動者不符合錄用條件，可以解除勞動合同，但不能通過延長試用期，對勞動者進行考察。

即，用人單位只能跟勞動者約定一個試用期，且試用期不能隨意延長。

延長試用期的行為實際上是一種變更勞動合同條款的行為，應當遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則。用人單位未征得勞動者的同意，單方延長試用期的決定是無效的。

實踐中，對于續(xù)簽勞動合同是否可以約定試用期，勞動者和用人單位都不是很清楚，部分企業(yè)在續(xù)簽勞動合同尤其是續(xù)簽勞動合同后變更工作崗位時，仍然再次為勞動者設定試用期。

其實，企業(yè)的這種做法是錯誤的。

因為，用人單位與勞動者續(xù)訂勞動合同時，即便工作崗位發(fā)生變化，但是此前用人單位已經(jīng)在實際工作中，對勞動者的精神狀態(tài)、個人品質(zhì)、工作能力等進行過考察。

一般來說，用人單位可以根據(jù)勞動者在原勞動合同履行期間的表現(xiàn)，作出是否延續(xù)其勞動關系的決定。

   對于試用期內(nèi)辭職員工要求賠償培訓費用損失

用人單位出資培訓勞動者，勞動者如果在試用期內(nèi)提出解除勞動合同的，是否也需要賠償用人單位支付的培訓費用呢?

答案是否定的，勞動者在試用期內(nèi)享有對勞動合同的任意解除權，這是勞動法賦予其的權利，用人單位無權以合同、協(xié)議等形式加以限制。

原勞動部辦公廳《關于試用期內(nèi)解除勞動合同處理依據(jù)問題的復函》[勞辦發(fā)(1995)264號]對此有明確的規(guī)定：用人單位出資培訓勞動者，勞動者在試用期內(nèi)要求解除勞動合同，用人單位不得要求勞動者支付培訓費。

違法約定試用期需要承擔哪些法律責任?

第一，由勞動行政部門責令改正

單位違反《勞動合同法》規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門對于其尚未履行的情況責令限期改正。

第二，支付賠償金

違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由單位以員工試用期滿月工資為標準，按照已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金，即使單位沒有降低員工在試用期期間的工資待遇，仍會因違法約定的行為向員工支付賠償金;

第三，補足工資差額并支付經(jīng)濟補償金

如果單位在試用期間克扣員工的工資報酬，員工有權利要求單位補足，同時還可以要求用人單位支付相應的經(jīng)濟補償金;如果單位支付的員工的工資報酬低于當?shù)刈畹凸べY標準的，要在補足低于標準部分同時另外支付相當于低于部分25%的經(jīng)濟補償金。

來源：人力葵花

徐州外服金融人力資源部 龐艷潔 提供

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